К концу 2024 года появились 3 значимых законопроекта, вносящие корректировки в корпоративное законодательство РФ.
·Законопроект № 788656-8 о внесении изменений в статью 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Закон об ООО) (Законопроект № 1);
·Законопроект № 122129 о внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) (Законопроект № 2);
·Законопроект № 122141 о внесении изменений в статью 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» (Закон об АО) и Закон об ООО (Законопроект № 3).
1.Законопроект № 1
Законопроект № 1 направлен на внесение изменений в статью 21 Закона об ООО, касающиеся преимущественного права участника ООО на приобретение доли или части доли в уставном капитале ООО (преимущественное право). Законопроект № 1 внесен на рассмотрение Государственной думы РФ 5 декабря 2024 года и по состоянию на дату текущего обзора ожидает рассмотрения в первом чтении.
В настоящее время Закон об ООО по умолчанию обязывает участников при продаже своих долей третьему лицу соблюдать правила о преимущественном праве (т.е. другие участники ООО могут выкупить долю вместо третьего лица). Закон об АО содержит иное регулирование – преимущественное право в непубличных обществах отсутствует, но акционеры вправе предусмотреть его путем внесения соответствующих изменений в устав АО.
Законопроект № 1 предлагает установить диспозитивное регулирование правил о преимущественном праве. Так, Законопроект №1 предлагает разрешить предусматривать в уставе ООО следующие положения:
·Применение правил о преимущественном праве при наступлении (ненаступлении) определенных обстоятельств, срока;
·Применение правил о преимущественном праве к конкретным участникам (это могут быть участники, прямо поименованные в уставе с указанием имени или наименования и иных идентифицирующих сведений, либо участники, обладающие определенными признаками, в частности имеющие долю в уставном капитале определенного размера).
Законопроект № 1 допускает сочетание нескольких ограничений применения правил о преимущественном праве.
Для внесения указанных специальных правил о преимущественном праве в устав ООО требуется единогласие всех участников, а для исключения таких положений – не менее 2/3 голосов всех участников.
Также в Законопроекте № 1 указано, что в случае установления в уставе ООО указанных специальных правил применительно к конкретному лицу (прямо поименованному в уставе), отчуждение им доли не влечет применение указанных правил к новому владельцу доли.
Информацию о перечне лиц, в отношении которых действуют правила о преимущественном праве, продающий свою долю участник сможет получить в ООО.
Законопроект № 1 в случае его принятия вступает в силу в течение 10 рабочих дней с даты опубликования.
Таким образом, вносимые Законопроектом № 1 изменения позволят продающим свою долю участникам ООО в определенных случаях не зависеть от истечения сроков либо получения отказа участников от приобретения их доли (оформляемого нотариально). Это сделает процедуру отчуждения долей более оперативной и гибкой, что крайне актуально и востребовано ввиду большого количества заключаемых сделок M&A в условиях санкционного и контрсанкционного регулирования. Необходимость единогласия при внесении данных изменений в устав ООО обеспечивает защиту прав всех участников ООО.
2.Законопроекты № 2 и № 3
Законопроекты № 2 и № 3 направлены на внесение изменений в положения ГК РФ, Закона об АО, Закона об ООО, касающиеся регулирования корпоративного договора. Указанные Законопроекты находятся на рассмотрении в Минэкономразвития России, ожидают внесения в Государственную думу РФ.
Изменения, предлагаемые Законопроектами № 2 и № 3, настолько существенны, что получили специальное наименование: «реформа корпоративного договора». Необходимость внесения указанных изменений «назрела» и отвечает потребностям гражданского оборота в связи с большим количеством заключаемых сделок M&A, прежде всего, по той причине, что в случае принятия Законопроектов № 2 и № 3 участники делового оборота (акционеры и участники ООО как стороны корпоративного договора) будут снабжены новым инструментарием для урегулирования своих партнерских взаимоотношений.
Предлагаемые изменения направлены на повышение мотивации сторон корпоративного договора к его надлежащему исполнению. Реализовать это возможно будет за счет более детальной регламентации ответственности за нарушение корпоративного договора и иных важных поправок.
Ключевые изменения по Законопроектам № 2 и № 3 включают:
2.1.Опционы в корпоративном договоре
Предлагается прямо закрепить возможность включения в корпоративный договор опционные конструкции – опционный договор или опцион на заключение договора.
Закрепляется распространенная на практике возможность закрепить в корпоративном договоре лицо, которое подтвердит наступление условий для акцепта по опциону (например, аудитор).
Поправки носят скорее технический характер и демонстрируют участникам оборота опции в сделках M&A и по созданию СП, возможности использования которых в настоящее время не возникает сомнений.
2.2.Tag-along и drag-along по-русски
Механизмы tag-alongи drag-alongявляются распространенными в зарубежных правопорядках корпоративно-правовыми механизмами, при которых одна сторона корпоративного договора (присоединяющийся акционер) продает свои акции третьему лицу на тех же условиях, что и другая сторона корпоративного договора (инициатор отчуждения).
При этом в механизме tag-along присоединяющийся акционер имеет право продать свои акции на тех же условиях, что и инициатор отчуждения, а в механизме drag-along, наоборот, инициатор отчуждения вправе требовать у присоединяющегося акционера продажи акций последнего.
Текущее российское регулирование позволяет реализовать на практике указанные механизмы tag-along и drag-along. Осуществить это возможно путем включения соответствующих формулировок в корпоративный договор (пункт 1 статьи 67.2 ГК РФ), а также посредством оформления опционных конструкций.
Законопроектом № 3 предлагается прямо имплементировать механизмы tag-along и drag-along в российское законодательство, но с некоторыми отличиями (правила присоединения к продаже), о которых подробнее укажем ниже.
Так, Законопроект № 3 указывает, что правила присоединения к продаже могут быть включены только в корпоративный договор, содержащий опционные конструкции, и предлагает следующие формулировки указанных правил:
·Инициатор отчуждения может потребовать отчуждения акций/долей у другой стороны корпоративного договора (присоединяющийся участник/акционер) или право акцептовать оферту на отчуждение долей/акций присоединяющегося участника/акционера;
·Присоединяющийся участник/акционер лицо может потребовать приобретения его долей/ акций инициатором отчуждения или право на акцепт оферты инициатора отчуждения на приобретение принадлежащих такому лицу акций.
Таким образом, в Законопроекте № 3 предлагается обозначить, что правила о присоединении к продаже могут быть реализованы только в совокупности с опционными конструкциями. То есть распространенный на текущую дату на практике порядок оформления правил присоединения к продаже через включение соответствующих положений в корпоративный договор без опционных конструкций не упоминается в Законопроекте № 3. Также Законопроект № 3 не содержит обязанности присоединения к продаже именно на тех же условиях, что и инициатор отчуждения.
Законопроект № 3 предлагает включить в корпоративный договор применительно к правилам присоединения к продаже порядок и сроки уведомлений сторон о предстоящей продаже, возможность уступки прав по опционным конструкциям.
2.3.Раскрытие содержание корпоративного договора
В текущем регулирования случаи раскрытия содержания корпоративного договора могут быть предусмотрены только законом, а содержание корпоративного договора обозначено как конфиденциальная информация. Законопроект № 3 предусматривает, что информация об условиях, содержащаяся в корпоративном договоре, может быть раскрыта участниками корпоративного договора при условии, что корпоративным договором не предусмотрен запрет на их раскрытие.
2.4.Установлены ограничения на снижение неустойки, предусмотренной корпоративным договором
В настоящее время снижение неустойки, предусмотренной в корпоративном договоре, может быть осуществлено в соответствии со статьей 333 ГК РФ. Регулирование снижения указанной неустойки только общегражданскими нормами права не совсем отвечает ее специфике как корпоративно-правого инструмента. Поэтому предлагаемая Законопроектом № 3 поправка имеет важное практическое значение, направленная на снижение количества случаев снижения неустойки.
Законопроект № 3 предлагает установить, что для снижения неустойки помимо соблюдения условий статьи 333 ГК РФ истец должен доказать следующие обстоятельства:
·Размер неустойки, предусмотренный в корпоративном договоре, может привести к получению большей выгоды другой стороной по сравнению с размером неустойки, который мог быть получен при отсутствии нарушения корпоративного договора
·Отсутствие вины (применимо для коммерческих юридических лиц и ИП).
2.5.Новые правила признания недействительными решений общих собраний участников/акционеров, голосования на общем собрании участников, акционеров, а также принятие судами волезамещающих решений
Корпоративные договоры часто предусматривают обязанность одной из сторон голосовать на общем собрании определенным образом. Законопроект № 3 направлен на обеспечение исполнения данных обязательств.
Пострадавшая сторона в случае принятия на общем собрании участников/акционеров решения в нарушение корпоративного договора, заключенного всеми участниками общества, вправе:
·Потребовать суд признать недействительным голосование, по результатам которого было принято решение общего собрания акционеров/участников, нарушающее корпоративный договор;
·Потребовать суд признать сторону проголосовавшей определенным образом (согласно корпоративному договору).
Текущее регулирование позволяет признать недействительным решение общего собрания, только если оно нарушает заключенный всеми участниками корпоративный договор (пункт 6 статьи 67.2 ГК РФ).
Законопроектом № 3 предлагается предусмотреть возможность признания недействительными решений общих собраний, принятых в нарушение корпоративного договора, заключенного между не всеми участниками. Для признания такого решения недействительным должны быть одновременно соблюдены следующие условия:
·Устав общества предусматривает такую возможность признания спорного решения недействительным;
·До принятия спорного решения все участники общества знали или должны были знать о содержании корпоративного договора;
·Нарушение корпоративного договора повлияло на кворум или количество голосов, нужных для принятия спорного решения.
Предлагаемая поправка является значимой. Представляется, что при рассмотрении данной поправки особое внимание следует уделить вопросу соблюдения баланса интересов между участниками общества, являющимися сторонами корпоративного договора, с одной стороны, и участниками, не являющимися сторонами корпоративного договора, с другой стороны.
2.6.Изменения круга обязательств, в отношении которых возможно выдавать безотзывные доверенности
Безотзывная доверенность является полезным механизмом применительно к корпоративному договору, например, она может быть выдана для голосования на общем собрании участников общества, для обеспечения «автоматической» работы опционов.
Согласно буквальному тексту статьи 188.1 ГК РФ выдать безотзывную доверенность допустимо только в отношении обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью. В этой связи возможность выдачи безотзывной доверенности в отношении прав, возникающих из корпоративного договора, является неоднозначной. В настоящее время большинство нотариусов отказывают в удостоверении безотзывной доверенности, выданной в обеспечение исполнения условий корпоративного договора.
Законопроект № 2 прямо закрепляет возможность выдачи безотзывной доверенности в отношении прав из корпоративного договора, что решит данную проблему.
Предлагается, что положения Законопроектов № 2 и № 3 будут применяться к корпоративным договорам, заключенным до вступления в силу указанных Законопроектов. Исключение составляют новые правила о механизмах tag-along и drag-along, о порядке взыскания неустойки, о волезамещающем решении суда и признании голосования недействительным, которые применяются только в отношении новых корпоративных договоров.
Законопроекты № 2 и № 3 в случае их окончательного принятия вступают в силу в течение 10 рабочих дней с даты опубликования.
Таким образом, Законопроекты № 2 и № 3 вносят важные изменения в законодательство, делая корпоративный договор более эффективным инструментом в сделках M&A. Такие изменения соответствуют актуальным потребностям гражданского оборота.